我國民事保護令制度探析.pdf

1、家庭暴力長期以來被視為家庭私事而隱藏于法律治理背后。在建設(shè)依法治國的過程中，保護人權(quán)的需要得到彰顯，人們逐漸認識到家庭暴力問題不單單損害和威脅著家庭成員的人身安全，還嚴重阻礙了法治社會、和諧社會的發(fā)展。各國對家庭暴力治理大多都經(jīng)歷了從重視事后懲罰到重視事前預(yù)防的過程，明確了對治理家庭暴力問題的目的主要不在于懲處施暴人，而是為了更及時有效地保護家庭暴力的受害方。為了順應(yīng)和實現(xiàn)“事后懲罰——事前救濟”這一治理理念的轉(zhuǎn)變，美國專門為解決家庭暴

2、力問題量身定做了民事保護令制度。民事保護令制度在美國適用初期收到了良好的法律效果，家庭暴力受害人紛紛拿起民事保護令捍衛(wèi)自己的權(quán)利。隨后世界多國陸續(xù)在借鑒美國、結(jié)合本國國情的基礎(chǔ)上制定了民事保護令制度。多年實踐證明，民事保護令在家庭暴力防治體系中起著舉足輕重的作用，是保護家庭暴力受暴人，維護家庭穩(wěn)定最強有力的法律武器。
　　2008年我國大陸在借鑒我國臺灣地區(qū)民事保護令制度的基礎(chǔ)上引進了民事保護令制度（在我國被稱為“人身安全保護裁定

3、”或“人身保護令”），并在全國多個試點法院試行。民事保護令的引進在一定程度上打破了我國傳統(tǒng)思想固化的藩籬，沖擊了諸如“法不入家門”的傳統(tǒng)觀念。從我國目前的司法實踐來看，我國民事保護令在預(yù)防和制止家庭暴力方面取得了一定的成效，在一定程度上保護了一部分受害人的人身安全和其他合法權(quán)益。但是，民事保護令在我國處于初期試運行階段，還有許多地方亟待完善。對民事保護令性質(zhì)的誤解和對我國行為保全制度與域外民事保護制度兩者關(guān)系的錯誤認識，尤其是將民事保護

4、令視為依附于離婚訴訟的附屬程序等做法，使得我國民事保護令的運用與國際脫軌。相比英美法系國家和我國臺灣地區(qū)及香港地區(qū)，我國民事保護令核發(fā)的數(shù)量少之又少，民事保護令制度的真正功能在我國并未得到充分彰顯。
　　本文在考察和研究英美國家以及我國臺灣地區(qū)關(guān)于民事保護令的法律規(guī)定與實踐操作流程的基礎(chǔ)上，著重對我國現(xiàn)行的人身安全保護裁定制度、行為保全制度與域外民事保護令制度三者之間的關(guān)系進行了比較研究，指出我國人身安全保護裁定處于民事保護令發(fā)展

5、的雛形階段，為此，我們還需加大研究力度，加快促進人身安全保護裁定制度向民事保護令制度轉(zhuǎn)型。本文分析和論述了我國行為保全不宜成為目前司法實踐核發(fā)民事保護令的法律依據(jù)，而應(yīng)在立法上單獨設(shè)立民事保護令制度，并對其運行程序加以嚴格規(guī)定。本文分為三個章節(jié)，第一章介紹了民事保護令是預(yù)防和解決家庭暴力問題的產(chǎn)物，對民事保護令制度的內(nèi)涵、特征等基本理論做了簡要概括，然后重點對我國人身安全保護裁定制度、行為保全制度與域外民事保護令制度的異同進行了比較，闡

6、明民事保護令的功能優(yōu)勢是行為保全制度無法比擬的。
　　第二章分析了我國民事保護令制度的實踐運行現(xiàn)狀和主要缺陷。指出了我國民事保護令制度在運行程序中存在的主要問題，如缺乏立法依據(jù)、性質(zhì)界定不準、適用程序規(guī)定不完善、民事保護令執(zhí)行困難。其中程序規(guī)定的缺陷又主要為:申請主體不一致、法院采納證據(jù)的標準不統(tǒng)一、聽證程序形同虛設(shè)。
　　第三章在結(jié)合我國民事保護令制度在司法實務(wù)中存在的問題，借鑒英美國家和我國臺灣地區(qū)之民事保護令制度相關(guān)規(guī)

7、定的基礎(chǔ)上，提出如何在我國建立完整的、系統(tǒng)的、操作性強的民事保護令制度。構(gòu)建我國民事保護令首先應(yīng)從立法上確立我國民事保護令制度的法律地位，明確民事保護令的性質(zhì)。具體而言，不僅要加快制定類似家庭暴力防治法的實體法，并在其中對民事保護令的內(nèi)容作出詳細規(guī)定，而且還應(yīng)考慮在現(xiàn)行民事訴訟程序法中增設(shè)民事保護令程序，在條件成熟時還可考慮設(shè)立單獨的民事保護令程序法。其次，針對實踐中我國民事保護令制度的具體操作內(nèi)容的缺陷，在實體內(nèi)容方面，應(yīng)明確我國民事

8、保護令制度的保護范圍和種類，明確緊急性民事保護令、通常性民事保護令兩種民事保護令的救濟內(nèi)容，在程序規(guī)范方面要擴大申請主體的范圍、采取多樣化管轄方式、建立有利于受害人的證據(jù)制度、確立民事保護令的執(zhí)行程序和聽證程序。最后，為確保民事保護令制度價值的實現(xiàn)，避免家庭暴力受害人屢遭施暴人迫害，維護家庭穩(wěn)定和社會秩序，除了構(gòu)建民事保護令制度本身外，還應(yīng)當完善相應(yīng)的配套措施，例如可以借鑒和引進國外的司法別居制度、建立家庭暴力信息數(shù)據(jù)庫、建立庇護所和設(shè)