涉外擔保的國際私法問題研究.pdf

1、伴隨著我國經(jīng)濟活動的日益繁榮,涉外擔保在涉外金融、貿(mào)易和投資等領域發(fā)揮著越來越重要的作用。由于我國在涉外擔保方面的立法尚不是十分的完善,關于涉外擔保的規(guī)定散見于各類法律、法規(guī)、行政規(guī)章中。現(xiàn)行生效的法律、法規(guī)以及行政規(guī)章中,僅對對外擔保、外債進行了明確定義,而對于涉外擔保尚無明文規(guī)定,因此在具體實踐工作中,涉外擔保的判斷主要依賴于有關對外擔保、外債的規(guī)定,而忽視了對外擔保、外債僅屬于涉外擔保的一個范疇,單純以對外擔保、外債來界定涉外擔保

2、存在局限性,不利于保護涉外擔保法律關系各方當事人的合法權益。
　　 在處理國際擔保糾紛中,識別問題是解決法律適用問題的前提和基礎。在司法實踐中,在涉外抵押擔保時存在物權與債權(合同)競合的情況下,究竟應識別為物權,進而適用物之所在地法,還是識別為合同,進而適用合同準據(jù)法,已成為涉外擔保主要識別問題之一。除此以外,不同國家和地區(qū)在司法實踐中分別根據(jù)“文字解釋法”和“目的解釋法”來識別安慰函的性質(zhì),而在我國的司法實踐中,對于如何識別

3、安慰函的性質(zhì)也存在不一致的現(xiàn)象。
　　 國際擔保涉及到各國的外債和外匯管理制度,與一個國家的金融管理秩序密切相關,因此很多國家和地區(qū)都采取法律規(guī)避和公共秩序保留制度對依據(jù)法律適用規(guī)則所指引的準據(jù)法的適用進行適當?shù)南拗?。我國在審理對外擔保糾紛時在一定程度上存在濫用法律規(guī)避和公共秩序保留制度的現(xiàn)象。在對外擔保審判實踐中,決定是否運用公共秩序保留制度的關鍵并不在于考察當事人是否違反了強行法的規(guī)定,而在于在具體案件的審判工作中結合具體案