并購項目法律盡職調查報告編制指引

1、并購項目法律盡職調查,報告編制指引,,,,特 別 說 明為充分發(fā)揮律師在并購項目中識別、評估、防范法律風險的獨特作用，引導律師高效、高質地完成并購項目的盡職調查，特制定本指引。本指引主要從控制收購方風險的角度出發(fā)，律師應按照本指引的要求，認真履行盡職調查義務。除對本指引已列示的內容進行調查外，律師還應根據(jù)項目的不同情況對足以影響投資者決策的其他重大事項進行調查。本指引不構成具體并購項目的法律意見。,目 錄前 言正

2、 文一、盡職調查對象的現(xiàn)狀二、盡職調查對象的設立及歷史沿革三、盡職調查對象的現(xiàn)有股東及治理結構四、盡職調查對象的經(jīng)營情況五、盡職調查對象的重大合同情況六、盡職調查對象的資產(chǎn)情況七、盡職調查對象的融資擔保情況八、盡職調查對象的分支機構、對外投資九、盡職調查對象的稅費情況十、盡職調查對象的勞動用工情況十一、盡職調查對象的環(huán)境保護情況十二、盡職調查對象的重大訴訟、仲裁與行政措施情況十三、調查報告的結論性意

3、見附 件,前言部分應明確以下內容：1、本次并購交易的背景；2、律師采用的調查方法；3、報告披露事實的截止日期；4、律師的聲明和承諾；5、報告中使用的簡稱和術語。,從革命的意義上去認知服務,前 言,1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)截至目前的基本情況，至少包括：企業(yè)名稱、住所、法定代表人（或負責人）、注冊資本（實收資本）、股東（出資人）信息和出資比例、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、工商年檢情況等。1.2【法律評價部分】律

4、師應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、目標企業(yè)是否存在影響其合法存續(xù)的情形；2、目標企業(yè)是否存在實際情況與注冊登記信息不相一致的情形；3、是否存在抽逃出資、出資不實的情形；4、目標企業(yè)是否正常年檢。,一、盡職調查對象的現(xiàn)狀,現(xiàn) 狀,2.1 設立2.1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)設立時的基本情況，至少包括：1、設立時股東方（投資方）簽署的投資協(xié)議、章程等法律文件；2、設立時股東會、董事會、監(jiān)事會會議紀要決議等法律文

5、件；3、設立時股東出資、驗資情況；4、設立時主管部門的審批情況。2.1.2【法律評價部分】律師應對目標企業(yè)設立過程的合法性、真實性和有效性發(fā)表明確的法律意見，包括：設立時股東資格、出資真實性、是否履行必要的內外部審批決策程序等。,二、盡職調查對象的設立及歷史沿革,設立及沿革,2.2 歷史沿革2.2.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)從設立起至目前歷次重大變更，至少包括：1、注冊資本（實收資本）的變更；2、股東的變更；3

6、、企業(yè)組織形式的變更；4、章程的歷次修訂；5、法定代表人、重要高管人員的變更；6、住所（經(jīng)營場所）的變更；7、經(jīng)營范圍的變更。2.2.2【法律評價部分】律師應對上述歷次重大變更的合法性、真實性和有效性發(fā)表明確的法律意見，包括：歷次變更是否履行必要的內外部審批決策程序、是否辦理變更登記手續(xù)等。,二、盡職調查對象的設立及歷史沿革,設立及沿革,3.1現(xiàn)有股東3.1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)現(xiàn)有股東的基本情況。3.

7、1.2【法律評價部分】律師應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、現(xiàn)任股東的股東資格；2、是否存在代持股等名義股東與實際股東不一致的情形；3、現(xiàn)任股東所持股權是否設定擔保等權利受限情形；4、現(xiàn)任股東所持股權的來源是否合法、出資或對價是否真實到位。,三、盡職調查對象的現(xiàn)有股東及治理結構,治 理,3.2治理結構3.2.1【事實部分】律師應通過審核現(xiàn)行有效的章程、議事規(guī)則、企業(yè)內控、決策制度等文件，核查目標企業(yè)治理結構，至少包括：

8、1、現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員的產(chǎn)生方式、身份、任職資格；2、股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)營管理層的職責、權限；3、重大事項的決策機制。3.2.2【法律評價部分】律師應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高管人員的任職資格；2、現(xiàn)行章程、議事規(guī)則的合法性；3、現(xiàn)行內控制度、重大決策機制對防范企業(yè)重大風險的有效性；4、現(xiàn)行章程等內部文件對本次并購交易的限制和不利影響；5、鑒于現(xiàn)任股東的經(jīng)濟性質，本次并購是否需

9、履行相應國資監(jiān)管或其他主管部門審批。,治 理,三、盡職調查對象的現(xiàn)有股東及治理結構,,四、盡職調查對象的經(jīng)營情況,4.1總體描述4.1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)現(xiàn)有經(jīng)營范圍、主營業(yè)務、主要運營/在建項目的基本情況。對于憑許可證經(jīng)營的項目，律師應核實目標企業(yè)取得許可、審批、證照的合法性、真實性和有效性。4.1.2【法律評價部分】律師應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、目標企業(yè)是否存在違法經(jīng)營、無證經(jīng)營的情形；2、目

10、標企業(yè)現(xiàn)行經(jīng)營資質、許可、證照的維系是否存在重大不利情形。,經(jīng)營情況,,4.2運營/在建項目4.2.1【事實部分】律師應當區(qū)分不同項目的特點以及項目處于運營或在建的不同階段，根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準入政策、核準審批要求予以核實項目的合法性。4.2.2【法律評價部分】律師應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、目標企業(yè)運營/在建項目的合法性，是否存在未批先建、未經(jīng)驗收即投入生產(chǎn)等情形；2、目標企業(yè)運營/在建項目現(xiàn)有批文的合法性、

11、真實性和有效性，是否存在違規(guī)審批、文件失效等情形；3、對于運營/在建項目的合法性存在瑕疵的，律師應揭示存在的風險，并根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定提出補救措施或者完善相關手續(xù)的建議。,四、盡職調查對象的經(jīng)營情況,經(jīng)營情況,,【在建的煤礦項目】,對于在建的煤礦項目，律師應根據(jù)項目審批的不同階段，重點核實該項目的以下批文：1、礦區(qū)總體規(guī)劃批復文件；2、礦業(yè)權設置方案批復文件；3、探（采）礦權證；4、探（采）礦權出讓/轉讓文件；5、探（采）礦權

12、價款的評估備案文件；6、探（采）礦權價款的繳納情況；7、資源儲量備案文件；8、項目核準的主要支持性文件：（1）可行性研究報告及批復；（2）環(huán)境影響評價報告及批復；（3）水土保持方案論證意見；（4）建設項目用地預審意見；（5）選址意見書；（6）煤礦安全設計專篇批復等。,對于運營的煤礦項目，律師應重點核實該項目的以下批文：1、項目核準文件；2、項目驗收文件（包括環(huán)保、安全等專項驗收）3、采礦許可證。4、安生生產(chǎn)許可

13、證。5、煤礦生產(chǎn)許可證。6、礦長資格證。7、礦長安全資格證。8、煤礦企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照。,【運營的煤礦項目】,,【在建的水電項目】,對于在建的水電項目，律師應根據(jù)項目審批的不同階段，重點核實該項目的以下批文：1、流域規(guī)劃批復；2、移民搬遷、安置補償方案及其批復；3、水資源論證報告評審意見；4、項目核準的主要支持性文件：（1）可行性研究報告及批復；（2）環(huán)境影響評價報告及批復；（3）水土保持方案論證意見；（4）建設項目

14、用地預審意見；（5）選址意見書；（6）并網(wǎng)接入許可等。,對于運營的水電項目，律師應重點核實該項目的以下批文：1、項目核準文件；2、項目驗收文件；3、取水許可證；4、電力業(yè)務許可證；5、并網(wǎng)協(xié)議、購售電合同；6、上網(wǎng)電價批復。,【運營的水電項目】,,【在建的風電項目】,對于在建的風電項目，律師應根據(jù)項目審批的不同階段，重點核實該項目的以下批文：1、項目核準的主要支持性文件：（1）可行性研究報告及批復；（2）環(huán)境影響評

15、價報告及批復；（3）水土保持方案論證意見；（4）建設項目用地預審意見；（5）選址意見書；（6）并網(wǎng)接入許可等。,對于運營的風電項目，律師應重點核實該項目的以下批文：1、項目核準文件；2、項目驗收文件；3、項目特許權經(jīng)營協(xié)議（如有）；4、電力業(yè)務許可證；5、并網(wǎng)協(xié)議、購售電合同；6、上網(wǎng)電價批復。,【運營的風電項目】,,五、盡職調查對象的重大合同情況,5.1【事實部分】律師應根據(jù)重要性原則，重點核查目標企業(yè)對外簽訂的

16、以下合同：1、一定金額以上（例如占目標企業(yè)凈資產(chǎn)5%）、且尚未履行完畢的所有合同；2、雖然合同金額較小甚至不含金錢給付義務，但對目標企業(yè)持續(xù)運營具有重大影響的合同，例如各類政企合作協(xié)議、銀企合作協(xié)議、購銷年度框架協(xié)議、戰(zhàn)略合作協(xié)議等；3、雖已經(jīng)履行完畢，但已有跡象顯示或根據(jù)律師職業(yè)判斷可能存在爭議糾紛的合同；4、所有關聯(lián)交易合同，無論金額大??；5、其他對目標企業(yè)持續(xù)運營及對本次并購交易具有重大影響的合同。,5.2【法律評價部分

17、】律師通過對上述合同的審核，應對以下事實發(fā)表明確的法律意見：1、合同內容的合法性，例如有無違背法律強制性規(guī)定的情形，是否存在被認定為無效、可撤銷/變更的情形；2、合同內容的完備性，例如是否存在核心條款缺失或表述不清而極易產(chǎn)生糾紛的情形；3、權利義務的公允性，例如有無定價明顯不合理、加重己方義務、排除己方權利等情形；4、合同履行狀態(tài)是否正常。,,六、盡職調查對象的資產(chǎn)情況,6.1 【事實部分】律師應核查目標企業(yè)擁有的重大資產(chǎn)情

18、況，至少包括：1、土地（1）土地使用權證；（2）土地出讓/轉讓合同；（3）土地出讓/轉讓價款繳納情況；（4）土地租賃合同；（5）劃撥土地批文；（6）土地使用權抵押情況。2、房屋（1）房屋所有權證；（2）房屋購置/租賃/自建合同；（3）房屋所有權抵押情況。3、在建工程（1）項目選址意見書；（2）建設用地規(guī)劃許可證；（3）建設工程規(guī)劃許可證；（4）建設工程施工許可證；（5）在建工程抵押情況。,4、礦業(yè)權（

19、1）礦業(yè)權證書；（2）礦業(yè)權價款繳納情況；（3）礦業(yè)權抵押情況。5、車輛、船舶等特殊動產(chǎn)（1）特殊動產(chǎn)產(chǎn)權登記證明；（2）特殊動產(chǎn)抵質押情況。6、知識產(chǎn)權（1）知識產(chǎn)權權利證書及年費繳納/年檢情況；（2）知識產(chǎn)權許可/轉讓合同；（3）知識產(chǎn)權抵質押情況。6.2 【法律評價部分】律師應對上述重大資產(chǎn)的權屬合法性、有效性和完整性發(fā)表明確的法律意見。對權利存在瑕疵、受限等情形，律師應予以揭示并提出處理建議。,,七、盡職

20、調查對象的融資擔保情況,7.1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)所有尚未履行完畢的借貸合同，并根據(jù)目標企業(yè)作為借方/貸方、合同對方是金融機構/非金融機構/關聯(lián)方、流動資金貸款/固定資產(chǎn)貸款、信用貸款/擔保貸款等不同的分類標準，進行整理匯總并如實反映在報告中。報告中還應至少反映以下信息：1、利率；2、總金額、已還金額、未還金額、還款期限；3、擔保方式；4、是否存在違約及合同約定的違約責任；5、對本次并購交易的限制性條款。

21、7.1.2【法律評價部分】律師應對上述借貸合同的合法性、完備性、公允性及履行狀態(tài)發(fā)表明確的法律意見。,融 資,,七、盡職調查對象的融資擔保情況,7.2擔保7.2.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)對外簽訂的所有擔保合同，包括保證合同、動產(chǎn)質押合同、不動產(chǎn)抵押合同、權益質押合同等。7.2.2【法律評價部分】律師應對上述擔保合同的合法性、完備性、公允性及履行狀態(tài)發(fā)表明確的法律意見。,擔 保,,八、盡職調查對象的分支機構、對外

22、投資,8.1 分支機構8.1.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)設立的所有分支機構的基本情況，至少包括：1、分支機構的注冊基本信息；2、分支機構的經(jīng)營情況；3、分支機構對外簽訂的尚在履行過程中的重大合同；4、分支機構的員工情況。8.1.2【法律評價部分】律師應對分支機構設立、運行的合法性及是否存在法律風險發(fā)表明確的法律意見。,分支機構,,八、盡職調查對象的分支機構、對外投資,8.2 對外投資8.2.1【事實部分】律師

23、應核查目標企業(yè)控股、參股的所有子公司的基本情況。對于控股（實際控制）的子公司，律師應根據(jù)本指引要求單獨出具《盡職調查報告》，其核查范圍和深度與母公司一致。對于參股子公司，律師應在報告中至少反映該子公司的注冊基本信息，以及根據(jù)章程規(guī)定目標企業(yè)在該子公司法人治理結構中所享有的權限。8.2.2【法律評價部分】律師應對控股/參股子公司設立、運行的合法性及是否存在法律風險發(fā)表明確的法律意見。,對外投資,,九、盡職調查對象的稅費情況,9.

24、1【事實部分】律師應至少核查以下基本情況：1、目標企業(yè)的稅務登記文件；2、目標企業(yè)現(xiàn)行適用的稅種、稅率；3、是否享有稅收優(yōu)惠政策；4、是否存在偷漏稅等稅收違法情形。9.2【法律評價部分】律師應對目標企業(yè)納稅義務的履行情況及是否存在稅收法律風險發(fā)表明確的法律意見。,稅 費,,十、盡職調查對象的勞動用工情況,10.1【事實部分】律師應至少核查以下基本情況：1、目標企業(yè)的員工總數(shù)和勞動用工方式；2、各類勞動合同及員工簽

25、訂勞動合同的情況；3、社會保險登記證及企業(yè)為員工繳納社會保險情況；4、各類勞動爭議處置情況。10.2【法律評價部分】律師應對目標企業(yè)勞動用工的合法性及是否存在法律風險發(fā)表明確的法律意見。,勞動用工,,十一、盡職調查對象的環(huán)境保護情況,11.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)遵守環(huán)保法規(guī)、標準的基本情況，至少包括：1、建設項目環(huán)境影響評價批復；2、建設項目環(huán)境保護設施的竣工驗收批復；3、各類污染物排放許可及排污費繳納情況；

26、4、與周邊公眾的環(huán)保侵權、爭議情況；5、環(huán)保違法、行政處罰情況。11.2【法律評價部分】律師應對目標企業(yè)遵守環(huán)保法規(guī)、標準的基本情況及是否存在環(huán)保法律風險發(fā)表明確的法律意見。,環(huán)境保護,,十二、盡職調查對象的重大訴訟、仲裁 與行政措施情況,12.1【事實部分】律師應核查目標企業(yè)涉及或可能涉及的任何刑事、民事、行政訴訟、仲裁及其他任何司法程序、行政處罰、行政強制措施的情況。12.2【法律評價部分

27、】律師應結合上述事件的產(chǎn)生原因、進展情況、適用法律等因素，對上述事件的后續(xù)發(fā)展及可能產(chǎn)生的后果、對本次并購交易的影響作出分析，揭示有關法律風險并提出相關建議。,訴訟仲裁,,十三、調查報告的結論性意見,1、律師應根據(jù)本次盡職調查情況，對目標企業(yè)的總體法律風險狀況發(fā)表結論性意見；2、律師應根據(jù)對本次并購交易的影響程度，從高到低集中揭示和披露本次盡職調查中發(fā)現(xiàn)的法律問題和風險；3、律師應從控制收購風險的角度，對發(fā)現(xiàn)的法律風險提出切實可

28、行的解決方案；如果律師認為收購風險巨大且無法有效解決的，律師應提出終止收購的建議；4、正式報告必須經(jīng)兩名以上執(zhí)業(yè)律師簽署，其中至少一名律師是所在事務所的負責人或分管合伙人，并加蓋事務所印章。,結論意見,律師應將本次盡職調查過程中所獲取的文件資料及有關證據(jù)材料，按照正文所列內容的順序另行裝訂成冊，連同報告正文一并提交給委托人。此處僅需列出報告中所依據(jù)和援引的文件標題。,附件：,常年法律顧問業(yè)務1、中國國電集團有限公司；2、北京太

29、陽宮熱電公司；3、大唐化工研究院有限公司；4、北京濱松光子有限公司；5、河北晶龍集團；6、北京廣聯(lián)惠有限公司；7、國電西北公司；8、華電新能源公司；9、華北電力實業(yè)有限公司。,并購與重組項目1、國電平煤公司并購某大型集團項目；2、華潤電力公司并購貴州金元集團；3、國電內蒙古電力有限公司并購錫林河煤業(yè)公司；4、國電江西公司收購豐城發(fā)電公司股權項目；5、國電甘肅電力公司并購明珠集團四個水電站項目；6、國電陜西電力有

30、限公司并購聯(lián)眾博通公司；7、國電陜西電力有限公司并購某熱電聯(lián)產(chǎn)企業(yè)；8、國電東北公司并購春城礦業(yè)公司；9、國電吉林公司收購某熱力公司股權及水電資產(chǎn)項目；10、華潤電力公司收購唐煤集團下屬某煤礦企業(yè)；11、華潤聯(lián)盛山西合作項目（煤炭行業(yè)重組）；12、華電新能源公司在甘肅境內收購若干水電站項目；13、華電新能源公司收購內蒙某風電企業(yè)；14、中電投新疆公司收購四棵樹煤礦公司；15、中電投新疆公司煤炭資源整合項目；16、大唐

31、國際調兵山資產(chǎn)置換項目；17、中核儀器廠股權轉讓項目；18、某集團公司收購黑龍江省若干風電公司項目；19、某航天企業(yè)下屬公司收購某高新技術企業(yè)項目；20、某集團公司與某地勘單位合作開發(fā)煤礦項目。,訴訟業(yè)務1、河北晶鑫公司、寧晉晶龍公司與新謀公司關于股東出資糾紛；2、華北電力實業(yè)公司勞動爭議糾紛；3、晶龍陽光公司債權債務糾紛；4、晶澳太陽能債權債務糾紛；5、北京廣聯(lián)惠公司物業(yè)合同糾紛；6、華北多經(jīng)三產(chǎn)公司勞動爭議糾紛。